汤占军律师

王某系上海某公司员工，2002年10月14日入职。

2018年下半年以来，王某因拒绝参加公司安排的培训、私自对客户报低价、私自安排外协转换公司产品被公司严重警告3次。

2019年1月14日，公司依据《员工手册》向王某出具《警告和解聘函》，以王某收到3份严重警告处分为由，决定当日起解除与王某的劳动合同。

王某申请仲裁，要求公司支付违法解除劳动合同赔偿金。

仲裁委裁决公司支付违法解除劳动关系赔偿金609624元。

公司不服，提起诉讼。

一审判决：《员工手册》未履行民主程序和告知程序，解除违法，需支付赔偿金赔偿金760377.75元

一审法院认为，本案的争议焦点为公司是否违法解除与王某的劳动合同。公司在《警告和解聘函》已明确告知王某解除理由，故一审法院以此作为公司解除王某劳动合同的理由并进行审查。

用人单位在与劳动者建立劳动关系的过程中，首先应在程序上告知劳动者有关公司的规章制度，其次才能在实体上依据该规章制度对劳动者进行管理。而规章制度的制定和适用也应履行相应法定程序，在制定时应履行民主程序，在制定后也应履行告知程序。在未履行相应民主程序的基础上，用人单位以公司的单方规定对劳动者做出任何决定，均不符合程序正义，该决定也失去意义。

本案中，公司虽提供了《员工手册》，也按照该《员工手册》的规定对王某做出了相关惩处，但公司未提供证据证明该《员工手册》已经过民主程序，亦未提供证据证明该《员工手册》已送达过王某，王某已知晓相关规定，故公司以王某违反公司《员工手册》的规章制度为由对王某解除劳动合同的行为不符合法律规定。

而本案王某在平时的工作中存在多处瑕疵，应引以为戒，在今后的工作中恪尽职守。

综上，公司应支付王某违法解除劳动合同的赔偿金760377.75元。

公司不服，提起上诉。

二审期间，公司提供新的证据，以证明王某任职期间在外开办公司，经营同类业务，违反了竞业禁止、忠诚义务和诚实信用原则，故可依据劳动合同相应条款及劳动合同法相关规定解除劳动关系。

二审判决：解雇理由一经确定后，即处于静止状态，不得另行增加解雇理由

二审法院认为，用人单位建立和完善劳动规章制度，属于企业自治范畴，但因用人单位往往以利润最大化为最终目标，故在各方面节约成本、扩大交易空间为其必然举措，而劳动者处于受雇者地位，本身势单力薄，维权意识低，又受制于经济因素，因而在面对用人单位制定或变更规章制度时难以使自己的利益得到充分保障。

因此，《劳动合同法》明确规定：在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、保险福利等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职员代表大会或全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

本案中，公司出具《警告和解聘函》，以王某收到3份严重警告处分为由解除双方劳动关系。一审中，公司解释称《员工手册》对违纪行为的处分有四档，王某存在两次B类处分构成一次C类处分，两次C类处分构成一次D类处分，因此解除与王某的劳动关系。可见，公司系依据《员工手册》相关规定解除与王某的劳动关系，故应审查《员工手册》是否可作为本案解除的制度依据。

本院认为，公司未能举证证明《员工手册》经过民主程序制定，其虽于一审提供纸质版《员工手册》放置于公告栏内的照片，表示员工可自行翻阅，但无法出示该照片的原始载体，无法显示拍摄时间等，王某对此亦不予认可，故本院难以采信公司关于《员工手册》已经过公示或送达王某的主张。

公司于二审中主张，其解除与王某的劳动关系的依据不仅有《员工手册》，还有劳动合同、公司其他规章制度及劳动法律相关规定。

本院认为，公司系依据《员工手册》对违纪行为的相关处理规定，出具《警告和解聘函》，以王某收到3份严重警告处分为由解除双方劳动关系，3份严重警告处分分别针对王某下列行为：拒绝参加公司安排的培训、私自对客户报低价、私自安排外协转换公司产品。现，公司又称王某任职期间在外开办公司，经营同类业务，违反了竞业禁止、忠诚义务和诚实信用原则，故可依据劳动合同相应条款及劳动合同法相关规定解除劳动关系。

对此，本院认为，用人单位据以解雇劳动者的解雇理由一经确定后，由劳动者违纪引发的争议即处于静止状态，公司在已经作出解除理由的情况下再以王某在外开办公司经营同类业务为由，再行增加解除理由，缺乏依据，本院不予认可。

综上，《员工手册》无法成为公司解除的制度依据，公司的解除行为程序违法在先，构成违法解除劳动合同。对于王某而言，本案处理结果不代表对其相应行为的认可，王某应反省自身，从本案处理中吸取教训，恪尽职守。

二审判决如下：驳回上诉，维持原判。

公司不服，向上海高院申请再审。

高院裁定：公司未能举证证明《员工手册》经过民主程序及公示，解除违法。公司不能随意于事后增加解除事由

高院经审查认为，本案中，公司出具《警告和解聘函》，以王某收到3份严重警告处分为由解除双方劳动关系。根据公司在一审庭审中的解释，3份严重警告处分的依据系来源于《员工手册》对违纪行为的相关规定。根据法律规定，用人单位制定的涉及劳动者切身利益的劳动规章制度，应当经职员代表大会讨论或全体职工讨论，与工会或者职工代表平等协商确定；且应当以公示或送达的方式告知员工。

公司未能举证证明其《员工手册》经过上述程序制定以及经过公示或送达给王某，原审认定《员工手册》无法成为公司解除劳动合同的制度依据，故解除行为违法，该认定未有不当。

公司在一、二审中又提出其解除劳动关系还基于王某具有在外开办公司经营同类业务等违反竞业禁止、忠诚义务和诚实信用的行为，考虑到用人单位据以解除劳动关系的事由，一经作出并确定后，该劳动争议即围绕该事由是否合法正当展开，不能随意于事后增加解除事由以说明当时解除劳动关系的合法性，据此原审认定公司再行增加的解除理由，缺乏依据，该认定合法有据。

综上，高院裁定如下：驳回公司的再审申请。